Actos Contra el Pudor: Un Análisis del Delito

La protección de la libertad y la indemnidad sexual es un pilar fundamental en cualquier sociedad que aspire a garantizar la dignidad de sus ciudadanos. En este contexto, el delito conocido históricamente como “actos contra el pudor” ha evolucionado significativamente en la legislación, adaptándose a una comprensión más profunda de la autonomía corporal y la autodeterminación sexual. Lejos de ser meras ofensas morales, estas conductas son reconocidas hoy como graves atentados contra la integridad de las personas.

Originalmente, la Ley 28251 modificó el Código Penal para tipificar aquellos actos que, sin llegar a la violación, implicaban rozamientos o palpamientos con significado sexual. Sin embargo, la inclusión posterior del término “acto libidinoso” amplió el alcance a cualquier tocamiento cercano a las áreas genitales, incluso sobre la ropa, sin importar la finalidad sexual del autor. La clave residía en la connotación sexual de la acción. Con la más reciente modificación, la Ley 30838 introdujo el concepto de “tocamiento no consentido”, eliminando la necesidad de probar una lesión al pudor o recato y centrándose exclusivamente en la ausencia de consentimiento. Esta evolución legislativa es crucial, ya que subraya que la lesividad al bien jurídico es inherente a la realización de la conducta, sin la necesidad de debatir sobre la ‘indebida’ naturaleza del tocamiento, un análisis que ahora se reserva para la antijuridicidad.

El fundamento político-criminal de este delito radica en la imperante necesidad del derecho penal de salvaguardar el normal desenvolvimiento de la sexualidad de una persona. Conductas distintas al acceso carnal, pero igualmente intrusivas y no deseadas, pueden menoscabar gravemente la libertad sexual, generando secuelas profundas en las víctimas. Es por ello que la ley busca sancionar eficazmente estas manifestaciones de agresión sexual.

El Tipo Penal: Artículo 176 del Código Penal

El delito de tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento, regulado en el artículo 176 del Código Penal, se sitúa estratégicamente después de los delitos de violación sexual. Esta ubicación no es casual; responde a la intención del legislador de sancionar actos que, si bien pueden anteceder a una violación, no necesariamente tienen como propósito último el acceso carnal. Para evitar la complejidad de demostrar una finalidad ulterior de acceso carnal, la redacción del artículo incluye la frase “el que sin propósito de tener acceso carnal”. Esta distinción es fundamental para diferenciar si estamos ante la tentativa de un delito sexual (cuando sí hay propósito de acceso carnal) o ante la comisión del artículo 176 (cuando no existe tal propósito).

Primer Párrafo: El Delito Base

El primer párrafo del artículo 176 describe un delito de mera actividad, lo que significa que no requiere la acreditación de un dolo especial o una intención específica más allá de la realización de la conducta descrita. La simple ejecución de los elementos típicos es suficiente para su configuración.

Artículo 176.- Tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento

El que sin propósito de tener acceso carnal, regulado por el artículo 170, realiza sobre una persona, sin su libre consentimiento, tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos, en sus partes íntimas o en cualquier parte de su cuerpo será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.

Aquí, el elemento central es la ausencia de libre consentimiento por parte de la víctima, sin importar la zona del cuerpo o la intensidad del tocamiento, siempre que tenga una connotación sexual o libidinosa.

Segundo Párrafo: Agravantes por Violencia, Amenaza o Coacción

El segundo párrafo introduce una primera serie de agravantes que incrementan la pena. Estas agravantes se configuran cuando el autor utiliza medios que anulan o vician el consentimiento de la víctima, o la obligan a realizar los actos. Las circunstancias que lo configuran son:

1. El autor ejecuta los tocamientos empleando violencia o amenaza.
2. El autor crea un entorno de coacción o cualquier otro que impida a la víctima dar su consentimiento.
3. El autor se aprovecha de un contexto ya existente que impide a la víctima dar su consentimiento.
4. El autor, valiéndose de cualquiera de estos medios, obliga a la víctima a realizar los actos sobre él mismo, sobre la propia víctima o sobre un tercero.

Artículo 176.- Tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento

Si el agente realiza la conducta descrita en el primer párrafo, mediante amenaza, violencia, o aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro que impida a la víctima dar su libre consentimiento, o valiéndose de cualquiera de estos medios obliga a la víctima a realizarlos sobre el agente, sobre sí misma o sobre tercero, la pena privativa de libertad será no menor de seis ni mayor de nueve años.

Tercer Párrafo: Agravante por Edad de la Víctima

Una segunda agravante se establece en función de la edad de la víctima, reflejando una mayor preocupación del legislador por la protección de adolescentes. Esta agravante se aplica cuando la víctima es un menor entre los catorce y menos de dieciocho años de edad. Es una manifestación de la tutela reforzada que el sistema legal otorga a esta población vulnerable, similar a la tipificación especial en el artículo 175 (acceso carnal con engaños a menor entre catorce y dieciocho años, conocido como delito de seducción).

Artículo 176.- Tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento

En cualquiera de los casos previstos en el primer y segundo párrafos, la pena privativa de libertad se incrementa en cinco años en los extremos mínimo y máximo, si la víctima es mayor de cocatorce y menor de dieciocho años.

Bien Jurídico Protegido: Libertad e Indemnidad Sexual

El delito de tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento protege dos bienes jurídicos fundamentales, dependiendo de las circunstancias de la víctima:

Libertad Sexual

Al igual que en el delito de violación sexual, este tipo penal tutela la libertad sexual, entendida como la facultad de una persona para decidir autónomamente sobre su propia sexualidad, sin coacciones ni imposiciones. Por lo tanto, se sanciona todo acto de índole sexual que no haya sido deseado ni querido por la víctima. Este delito no protege el honor sexual, lo que significa que la condición social o profesional de la víctima es irrelevante; incluso una persona que ofrece servicios sexuales tiene derecho a no consentir actos no deseados. La falta de consentimiento del sujeto activo es el eje central para la tipificación del delito, que lesiona la autodeterminación sexual como una manifestación de la dignidad humana.

Indemnidad Sexual

Conforme se resalta en el segundo párrafo del tipo penal, este delito también puede cometerse sobre una persona que no se encuentra en condiciones para dar su consentimiento. Esto puede deberse a una cualidad biológica de la víctima (como un retardo mental grave) o a una situación creada por el autor (por ejemplo, colocar a la víctima en estado de inconsciencia). Esta distinción es crucial, ya que implica reconocer que existen actos que no atacan la libertad sexual de las víctimas que carecen de la capacidad para decidir sobre su integridad sexual. En estos casos, se tutela la indemnidad sexual, es decir, la intangibilidad de la esfera sexual de quienes no tienen la capacidad de comprender o consentir. Esto es especialmente relevante si, como consecuencia de la comisión de este delito, subsisten secuelas psíquicas sobre la víctima que le impiden formar una autodeterminación sexual normal a futuro.

Conductas Típicas del Delito

La acción del sujeto activo en este delito es siempre dolosa, es decir, intencional. Puede manifestarse de tres formas principales:

Acción Directa del Autor

1. El autor ejecuta tocamientos, actos libidinosos o de connotación sexual sobre la esfera corporal del sujeto pasivo. Este es el caso más común, donde el agresor es quien directamente realiza la acción no consentida.
2. Cuando el autor obliga a la víctima a realizar tocamientos sobre partes de su propio cuerpo. Aquí, la víctima es forzada a autoagredirse sexualmente o a realizar actos de connotación sexual sobre sí misma, bajo la coacción del agresor.
3. Cuando el autor obliga a su víctima a realizar tocamientos a un tercero o que terceros se toquen entre sí. Este es un escenario más complejo, donde la voluntad de la víctima es anulada para que realice actos de connotación sexual sobre otra persona, o para que dos o más personas sean obligadas a tocarse mutuamente bajo la dirección del agresor. Un ejemplo de esto podría ser: “A ejerce violencia física sobre B, obligándola a ejecutar tocamientos en las partes íntimas de C, quien luego asume el rol de A.”

Tocamientos, Actos Libidinosos, Connotación Sexual

El tipo objetivo de este delito se define por la acción que constriñe al sujeto pasivo a realizar o sufrir actos que infringen su consentimiento. La redacción del tipo penal, que engloba “tocamientos, actos libidinosos o de connotación sexual”, demuestra un avance hacia una concepción punitiva que prioriza el conocimiento del autor sobre las consecuencias ofensivas de su acción, más allá de la necesidad de probar un ánimo expreso de satisfacer una apetencia sexual. Esto evita vacíos de impunidad y permite sancionar tocamientos que respondan a motivaciones diversas, como venganza, burla, o cualquier otra finalidad que no sea la tradicionalmente asociada con la lujuria, pero que igualmente lesionan la libertad o indemnidad sexual.

Circunstancias Agravantes en la Ejecución

El tipo penal también contempla situaciones en las que el autor se aprovecha de la vulnerabilidad de la víctima:

Obrando sobre la víctima valiéndose de circunstancias creadas por el autor

Esto ocurre cuando el autor genera, produce o coloca a la víctima en un estado de incapacidad física (por ejemplo, atándola de manos) o incapacidad para prestar consentimiento (como dopándola). El autor actúa de manera que asegure la consumación del delito, siendo las acciones para colocar a la víctima en dichas situaciones parte de la ejecución misma del delito.

Aprovechándose de la víctima por causas ajenas al autor

El delito puede cometerse también cuando el autor, conociendo el estado psicológico o físico disminuido o anulado del sujeto pasivo, se aprovecha de ello. Este estado es propio de la víctima, causado por un tercero o incluso por la propia víctima, no siendo generado por el agresor. Ejemplos incluyen anomalías psíquicas, grave alteración de la consciencia, retardo mental u otra incapacidad análoga que impida comprobar el consentimiento del sujeto pasivo.

Conductas Atípicas: ¿Cuándo No es este Delito?

Es fundamental diferenciar las conductas que sí configuran este delito de aquellas que, por su naturaleza o finalidad, no encajan en el artículo 176 del Código Penal.

Intención de Acceso Carnal

Según la doctrina, los tocamientos, actos libidinosos o con connotación sexual no constituyen una tentativa de violación sexual. La diferencia fundamental entre ambos delitos radica en el iter criminis del delito de violación sexual. Si estos actos tienen la clara intención de un acceso carnal, se tratarán de actos de ejecución propios de los delitos de violación sexual (artículos 170 al 175), y por lo tanto, serían atípicos para ser subsumidos en el artículo 176. Para que una conducta se adecue a este último, los actos no deben tener la intención de consumar un acceso carnal. La ausencia de propósito de acceso carnal es el elemento diferenciador clave.

Error sobre la Edad del Sujeto Pasivo

Otra situación que podría modificar la tipificación del delito es el error sobre la edad de la víctima. Si el sujeto activo realiza estos tocamientos creyendo que la persona es mayor de 18 años, se excluirá la punición de la circunstancia agravante señalada en el tercer párrafo del artículo 176. Sin embargo, esto no exime de responsabilidad, ya que el tipo penal contenido en su primer párrafo (tocamientos sin consentimiento) aún subsistiría. Es decir, el delito base sigue existiendo, pero la agravante por la minoría de edad (entre 14 y 18 años) no se aplicaría debido al error.

Medios para Evidenciar los Actos Contra el Pudor

La capacidad de evidenciar estos delitos ha evolucionado con la legislación. Anteriormente, los medios típicos para evidenciar los actos contra el pudor se centraban en la violencia o la grave amenaza. Sin embargo, con las modificaciones actuales, el tipo penal solo exige que la conducta se realice “sin el consentimiento de la víctima”. Esto amplía enormemente el espectro de situaciones que pueden ser denunciadas, ya que no se requiere una agresión física o verbal explícita, sino simplemente la ausencia de una voluntad clara y libre por parte de la persona afectada. La declaración de la víctima, los testimonios de terceros, y cualquier indicio que demuestre la falta de consentimiento son ahora los elementos centrales para la investigación y prueba.

Jurisprudencia Relevante

La interpretación de este delito por parte de los tribunales ha ayudado a clarificar sus alcances y diferencias con otros tipos penales:

• Diferencias entre tentativa de violación y tocamientos indebidos: La jurisprudencia (como en el RN 316-2021, Lima Este) ha establecido que la distinción se resuelve a partir de la verificación de medios probatorios periféricos que permitan comprobar objetivamente la conducta del autor. Si la dirección del ataque delictivo era violar sexualmente, aunque el hecho fue interrumpido, se tratará de tentativa de violación y no de tocamientos indebidos.
• Tipo subjetivo en violación vs. tocamientos: La Casación 541-2017, Del Santa, ha analizado las diferencias en el tipo subjetivo entre el delito de violación sexual y el delito de tocamientos, actos libidinosos o de connotación sexual, reforzando la idea de que la intención es un factor clave para la subsunción delictiva.
• Afectación emocional en menores: La Casación 2239-2019, Cusco, determinó que no es necesario demostrar una afectación emocional en menores agraviados con este delito para su configuración. La perito psicóloga forense expuso que, debido a la edad cronológica y el desarrollo cognitivo de las menores, estas no tienen capacidad para identificar o comprender el daño. Por lo tanto, no se evidencia manipulación en la declaración de las menores agraviadas; al contrario, se advierte un relato espontáneo, con un lenguaje propio de su edad, lo cual es suficiente para la condena.
• Besos, abrazos o caricias con connotación sexual: La jurisprudencia también ha abordado que besos, abrazos o caricias pueden no tener una connotación sexual, lo cual dependerá del contexto específico de cada caso. Sin embargo, en un caso como el Exp. 06171-2013, se condenó por este delito a un director que besó a alumnas en un ambiente privado y rozando sus labios, cuya conducta fue considerada como actos libidinosos conforme al tipo penal, resaltando que el contexto y la ausencia de consentimiento son determinantes.

Preguntas Frecuentes sobre Actos Contra el Pudor

Aquí respondemos algunas de las dudas más comunes sobre este importante delito:

¿Qué significa que el delito sea de “mera actividad”?

Significa que para que el delito se configure, no se requiere que se produzca un resultado dañino específico (como una lesión física o psicológica particular), sino que basta con la simple realización de la conducta descrita en la ley (los tocamientos no consentidos) para que se considere consumado. No se necesita probar una intención ulterior o un daño concreto más allá de la invasión de la esfera sexual de la víctima.

¿Cuál es la diferencia clave entre este delito y la tentativa de violación?

La diferencia fundamental radica en la intención del agresor. Si la persona que realiza los tocamientos tiene el propósito de llegar a un acceso carnal (violación), entonces se trataría de una tentativa de violación. Si, por el contrario, no existe tal propósito de acceso carnal, sino simplemente la intención de realizar tocamientos o actos libidinosos sin consentimiento, entonces se configura el delito del artículo 176.

¿Pueden los besos o abrazos ser considerados actos libidinosos?

Sí, bajo ciertas circunstancias. Aunque los besos y abrazos son expresiones comunes de afecto, si se realizan sin el consentimiento de la persona, en un contexto que les otorga una connotación sexual no deseada, o si van más allá de lo socialmente aceptado y se vuelven intrusivos o lascivos, pueden ser considerados actos libidinosos o de connotación sexual y configurar el delito.

¿Qué es el “libre consentimiento” en el contexto de este delito?

El libre consentimiento es el acuerdo voluntario, consciente y explícito de una persona para participar en una actividad sexual. Debe ser dado sin coacción, amenaza, engaño o abuso de poder. La ausencia de un “no” no siempre implica un “sí”; el consentimiento debe ser afirmativo y puede ser retirado en cualquier momento.

¿Qué sucede si la víctima es un menor de edad?

Los casos de tocamientos indebidos o actos contra el pudor a niños, niñas y adolescentes constituyen delitos contra la libertad e indemnidad sexual que afectan gravemente su desarrollo psicológico y a todo el entorno familiar. El Código Penal establece penas más severas para estos casos. Específicamente, si la víctima es mayor de catorce y menor de dieciocho años, la pena privativa de libertad se incrementa en cinco años en los extremos mínimo y máximo. Para menores de 14 años, la pena es significativamente mayor, pudiendo llegar hasta 15 años de prisión, lo que refleja la especial vulnerabilidad de esta población.

¿Es necesario que la víctima sufra un daño psicológico para que el delito se configure?

No, la jurisprudencia ha establecido que no es necesario demostrar una afectación emocional o psicológica específica en la víctima para que el delito se configure, especialmente en el caso de menores. Basta con la comisión del acto no consentido que lesiona la libertad o indemnidad sexual de la persona.

Conclusiones

El delito de tocamientos, actos libidinosos o de connotación sexual, definido por el artículo 176 del Código Penal, representa un crucial blindaje legal para la libertad e indemnidad sexual de las personas. Se configura cuando un individuo, sin el propósito de tener acceso carnal, ultraja la esfera sexual de otro, ya sea forzándolo a soportar sus acciones, o a realizar dichos actos sobre sí mismo, sobre el agresor o sobre un tercero, y siempre que no constituya una tentativa de violación sexual. Es claro que este delito lo comete quien no busca un acceso carnal, sino la satisfacción de otra índole o simplemente la invasión de la autonomía sexual ajena.

Las recientes modificaciones sobre este tipo penal marcan avances significativos. Primero, se ha abandonado la necesidad de una actividad probatoria destinada a demostrar que estas acciones tienen por finalidad satisfacer una apetencia sexual. En su lugar, se reconoce que la lesión al bien jurídico es inherente a la realización de la conducta descrita en el tipo, independientemente del móvil del autor. Segundo, se ha comprendido que solo basta con demostrar que el autor fue lo suficientemente capaz de conocer la significancia ofensiva (no necesariamente impúdica) que su accionar tiene sobre la víctima. Por ello, se suprimió el término “contra el pudor”, enfatizando que el núcleo del delito es la ausencia de consentimiento y la afectación a la autodeterminación sexual, un derecho fundamental de toda persona.

Este marco legal robusto busca no solo sancionar, sino también prevenir, enviando un mensaje claro sobre la intolerancia hacia cualquier forma de agresión que menoscabe la autonomía y la dignidad sexual de los individuos.

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